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公司为股东担保存在什么法律风险

2017-10-30 09:51 2345 浏览量:324

摘要 | 公司为股东担保,并不是一个新鲜的话题。虽然国家早就对“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”做出了明文规定,但是并没有引起太大的关注。尤其是贷款公司根本无视这条规定,将会存在什么样的法律风险呢?

根据我国最高人民法院出台《关于适用〈担保法〉若干问题的解释》,第四条明确指出:“董事、经理违反《公司法》第六十条的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的,担保合同无效”。是不是很吃惊呢?

“公司为股东担保”,由于表述含混,从来就是中国法律界的争论焦点之一,在学界向来有颇多争议,观点纷纭:  

观点一,绝对无效。《公司法》第六十条第三款是一条强制性法律规定,不容股东大会、董事会或公司章程予以变更。  

观点二,董事会或股东会决议通过后有效。该条款仅在于防止董事、经理滥用个人权力,只要公司为其股东的担保行为得到董事会或股东会的批准,就不受《公司法》该条规定的限制,其担保行为是有效的。  

观点三,股东大会决议通过后有效。《公司法》第六十条第三款的禁止性规定既针对公司董事,也针对公司董事会,董事会因法律对各个董事的禁止性规定而无权作出以公司财产对股东提供担保的决定。因此,董事会决定的担保事项应视为无效;只有在股东会作出决议的情况下方为有效。  

学界的分歧,也屡屡见诸于法院判词,同类纠纷司法裁决版本截然不同,法律预期递归于零。最高人民法院有关人士也公开承认,“该规定引起了理论与实务上的较大争议,确需在思路上进行一下梳理”。  

另外,公司为其股东提供的担保行为一旦被认定无效,担保人能否逃之夭夭,躲避所有民事责任呢?《担保法司法解释》第四条规定,“董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的,担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外,债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任”。第七条规定,“主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。  

可见,公司为股东担保被认定无效后,公司赔偿责任的大小,关键在于债权人有无过错。债权人无过错的,公司应承担连带赔偿责任;债权人有过错的,公司承担责任的范围不超过债务人不能清偿部分的二分之一。如债权人知道或者应当知道担保人与被担保人间的投资关系而接受该担保,则视为债权人有过错;如果债权人不知道该投资关系且已尽必要注意,则视为债权人无过错。  

债权人是否尽到注意义务,由债权人、担保人、债务人谁来举证?法律没有明确。实践中,如果担保人或被担保人向债权人提供公司章程、财务报表等记载投资关系的资料,应认为债权人知道或应当知道该投资关系,此种情况下接受担保应认定债权人有过错。其中,由于上市公司系公众公司,根据有关规定应该向社会公开其股东、子公司等投资关系,诉讼中担保公司可能以此为由主张债权人应当知道其与被担保人的投资关系,从而增加债权人的困难。  

对于债权人、担保人、股东而言,以充分的经济自由参与利益分配的同时,也得尊重法律规则所带来的风险。对于商业银行而言,尤其是当股东会决议无效或被撤销时,银行承担的股东会决议审查义务属于形式审查抑或实质审查,目前仍有争议。 

责任编辑:2345小编
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