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小额贷款公司信贷资产转让

2017-12-15 10:01 2345 浏览量:644

摘要 | 小额贷款公司信贷资产转让是指金融机构之间,根据协议约定转让在其经营范围内的、自主、合规发放尚未到期信贷资产的融资业务。其中,金融机构将其持有的信贷资产出售给其他金融机构并一次融入资金被称为信贷资产出让业务;金融机构受让其他金融机构出售的信贷资产并融出资金被称为信贷资产受让业务。

目前,我国信贷资产转让业务一般在同业金融机构之间开展,包括商业银行、政策性银行、财务公司、信托公司、资产管理公司和金融租赁公司等金融机构。银监会针对信贷资产转让业务,先后下发了《关于规范信贷资产转让及信贷资产类理财业务有关事项的通知》(银监发[2009]113号)、《中国银监会关于进一步规范银行业金融机构信贷资产转让业务的通知》(银监发〔2010〕102号)等规范性文件。虽然小额贷款公司不属于上述两份《通知》中确定的银行业金融机构,但这些规定对于信托公司与小额贷款公司开展的信托合作业务仍仅具有一定的参考价值。另外,由于不良资产的转让不在上述两份《通知》规范范围内,虽然其在某种意义上也属于信贷资产转让业务,但其转让标的是非正常类的贷款,故不良资产转让业务不在本文探讨之列。

在现行法律和监管政策框架内,相比由我国央行等监管机构主导的资产证券化(ABS)业务,金融机构利用信托平台开展准资产证券化业务是目前国内信贷资产证券化的现实且有效率的选择。目前,信托公司应投资者的实际需求,设计了一些信贷资产转让类的信托产品,逐步深入研究和获取信贷资产转让业务中的机会。虽然目前与信托公司合作发行信贷资产转让类信托计划的金融机构主要仍为银行金融机构,但一些实力较强、业务发展迅猛的小额信贷公司因为资本金和融资渠道限制的客观原因,在准资产证券化业务领域与一些具有创新精神的信托公司合作进行了有益的探索和尝试,形成了一类具有特色的信贷资产转让类信托业务,取得了良好的经济利益和社会效益。

一、信贷资产转让信托产品的主要模式

按照转让的真实性,目前信贷资产转让业务主要分为买断型信贷资产转让业务和回购型信贷资产转让业务,信托公司相应发行的信贷资产转让类信托产品也分为买断型信托产品和回购型信托产品。

买断型信托产品,是指作为信托计划受托人兼信贷资产受让人的信托公司与出让方根据协议约定转让信贷资产,资产转让后,借款人直接向信托公司承担还本付息的义务。买断型信贷资产转让业务项下,由于贷款的权益和风险直接由出让方转至受让方,这种转让方式也被称为“真实出售”。对于出让方而言,买断型信贷资产转让可以提高资金流动性、优化信贷结构;对于受让方而言,则可以实现扩大客户资源、增强竞争优势等目的。

目前我国央行正在推动的信贷资产证券化业务就是一种典型的买断型信贷资产转让业务。信贷资产证券化是将信贷资产转移给一个特设目的主体(法律上可采用转让方式,也可采用信托方式),由特设目的主体SPV以资产支持证券的形式向投资者发行受益证券,以信贷资产的现金流支付资产支持证券收益的一种融资方式。相对于传统转让业务而言,信贷资产证券化创新之处在于特设目的主体受让了该笔信贷资产以后,以该笔信贷资产的现金流为基础向投资者发行受益证券。

回购型信托产品,是指作为信托计划受托人兼信贷资产受让人的信托公司与出让方根据协议约定在某一日期以约定的价格转让信贷资产,同时出让方承诺在约定的日期向受让方无条件购回该项信贷资产。由于回购型业务所转让的信贷资产在到期前就已由出让方购回,所以不办理贷款档案和法律文件的移交,付息的责任由出让方承担,转让标的的风险与利益实质上均未发生转移。

2010年之前,“双买断”的回购型信贷资产转让业务盛行一时。所谓“双买断”型信贷转让即双方签订两个合同,一个是当期的“买断”合同,另一个是远期的“回购”合同。这种业务实质是一个回购合同,但由于转出方因持有“买断”合同,可以将该笔信贷资产转出表外,受让方因持有“回购”合同可以将该笔信贷资产不纳入表内。由于买卖双方均不在资产负债表内计入这笔信贷资产,贷款因此凭空“消失”,无法纳入央行的统计之中。所以,银监会于2009年12月24日正式下文《关于规范信贷资产转让及信贷资产类理财业务有关事项的通知》(银监发[2009]113号),明确提出信贷资产转让须遵守真实性原则,禁止转出方安排任何显性或隐性的回购条件,禁止资产转让双方采取签订回购协议、即期买断加远期回购协议等方式规避监管。所以在开展此类型信托业务时,为遵守监管机构的监管规定,信托公司均持审慎态度。

二、信贷资产转让信托产品的风险防范研究

信托公司在受让信贷资产过程中,应当研究相关法律法规,做好尽职调查、履行受托人义务。根据《合同法》等法律及《中国银监会关于进一步规范银行业金融机构信贷资产转让业务的通知》(下称《规范通知》)等相关监管规定,信托公司在开展信贷资产转让信托业务时,应当关注以下几个方面:

1、受让的信贷资产应符合确定性原则和可转让性原则

根据《合同法》规定,当事人订立合同采取要约、承诺的方式,要约的内容必须具体确定。信贷资产作为买卖标的必须具有确定性,否则转让信贷资产的合同因标的不确定而无法成立。出卖的标的物,应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。即,信贷资产应当是转让方有权处分的,法律、行政法规并没有禁止或限制转让,且信贷资产贷款人与借款人之间没有关于限制信贷资产转让的规定。

2、受让的信贷资产的合法性原则

合法性审查包括但不限于当事人主体的合法性(借款人、贷款人具有借贷资格)、信贷资产内容的合法性(包括但不限于信贷资产用途的合规性和合法性)、信贷资产法律文件的合法性(形式的合法性)。同时还需要审查信贷资产转让方是否真实持有信贷资产、是否对信贷资产具有处分权,不存在虚假、伪造等不真实情形。

3、受让信贷资产的安全性原则

信托公司作为信贷资产转入方应当做好对拟转入信贷资产的尽职调查,包括但不限于借款方资信状况、经营情况、、担保情况、是否逾期、是否具有其他权利限制或负担等。根据《规范通知》要求,银行业间转让的信贷资产是指确定的、可转让的正常类信贷资产。所以,对信托公司而言,可接受的安全的信贷资产包括(1)贷款未到期且已存续3个月以上,未发生逾期或不良贷款记录,贷款五级分类为正常;(2)资金使用方与转让方之间不存在基础合同执行纠纷的;(3)未被质押或设置其他权利负担、未被设定信托或转让给任何第三方,没有任何权利瑕疵。

4、信贷资产转让行为的真实性原则

针对商业银行信贷资产表外化及信贷资产转让过程中出现的“失踪”现象,《规范通知》要求银行业金融机构的信贷资产转让行为严格遵守资产转让真实性原则。即(1)风险真实转移。《规范通知》要求转出方将信用风险、市场风险和流动性风险等完全转移给转入方后,方可将信贷资产移出资产负债表,转入方应同时将信贷资产作为自己的表内资产进行管理。(2)禁止回购安排。信贷资产转让时,转出方自身不得安排任何显性或隐性的回购条件;禁止资产转让双方采用签订回购协议、即期买断加远期回购协议等方式规避监管。(3)严格履行转让手续。《规范通知》明确规定了银行业金融机构转让信贷资产时应履行通知义务的方式、移交法律文件及其他相关资料的方式、票据融资应具备真实贸易背景并按照票据有关规定进行背书转让。(4)从属权利一并转让。《规范通知》要求信贷资产转让时,相应的担保物权应通过法律手续明确,防止原有的担保物权落空。因此,信贷资产转让还应当办理从属权利的转移手续,如股票质押、应收款帐质押的变更登记,抵押权的变更登记等手续。

如信托公司与银行业金融机构合作开展信贷资产转让信托业务时,应当严格遵循上述监管规定。目前小额贷款公司的监管部门一般属于当地政府的金融办公室(个别省份归工商管理部门监管,如浙江省),不属于银监会/局监管对象。信托公司在与小额贷款公司合作设计和推广信托产品时,是否须受上述监管规定的约束,理论界和实务界存在一定争议。

5、信贷资产转让行为的整体性原则。

根据《规范通知》要求,银行业金融机构转让信贷资产须遵守整体性原则,即转让的信贷资产应当包括全部未偿还本金及应收利息,不得有下列情形:(1)将未偿还本金与应收利息分开;(2)按一定比例分割未偿还本金或应收利息;(3)将未偿还本金及应收利息整体按比例进行分割;(4)将未偿还本金或应收利息进行期限分割。

对小额贷款公司的意义在于改善资产流动性。小贷公司将期限较长、流动性相对较差的信贷资产通过信托公司所管理的信托计划进行发售,取得最具流动性的现金,直接改善小贷公司资产的整体流动性,便于实现资产与负债资金期限结构的匹配。

责任编辑:2345小编
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