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申请贷款担保纠纷案民事再审申请书

2017-12-15 10:01 2345 浏览量:723

摘要 | 申请贷款担保纠纷案民事再审申请书不知道大家有没有见过,下面小编就来给大家看看申请贷款担保纠纷案民事再审申请书的格式以及相关内容是什么样的,让大家了解一下。

贷款担保纠纷案民事再审申请书

申请人(二审上诉人,一审被告):瓮安县XXXX有限责任公司,[系本案贷款担保人]。

所在地址:瓮安县XX镇北街

法定代表人:陈XX, 职务:厂长(经理)

电话:

被申请人(二审上诉人,一审原告):中国农业银行独山县支行,[系本案贷款人]

所在地址:独山县中华南路3号

法定代表人:唐  红,职务:行长

电话:

其他当事人(二审被上诉人,一审被告):贵州西南红食品有限公司,[系本案借款人]

所在地址:独山县城关镇一桥

法定代表人:陈XX,职务:经理

电话:

其他当事人(二审被上诉人,一审被告):独山县董岭乡人民政府,[系本案贷款担保人]

所在地址:独山县董岭乡

法定代表人:何开能,职务:乡长

电话:

其他当事人(二审被上诉人,一审被告):独山县林业局,[系本案贷款担保人]

所在地址:独山县城关镇飞凤路

法定代表人:王建国,职务:局长

电话:

申请人公司因被申请人银行诉贷款担保合同纠纷一案,不服贵州省高级人民法院于二0一一年十一月二十八日作出的(2011)黔高民商终字第56号民事判决,而提出再审申请。

请求事项:

一、依法撤销贵州省高级人民法院作出的(2011)黔高民商终字第56号民事判决中,涉及对借款人贵州西南红食品有限公司不能清偿的贷款240万元及相应利息范围内,以申请人瓮安县XXXX有限责任公司用于担保的财产优先清偿,并负担二审案件受理费42,464元的判决内容;

二、在查明事实后,依法驳回被申请人中国农业银行独山县支行涉及申请人瓮安县XXXX有限责任公司的全部诉讼请求;

三、由被申请人中国农业银行独山县支行负担涉及申请人瓮安县XXXX有限责任公司的全部诉讼费用  

事实与理由:

申请人认为:1、二审法院认定事实不清、证据不足;2、适用法律确有错误;3、有新的证据,足以推翻原判决、裁定。其理由为:

本案涉及申请人公司部分的事实有:

贵州西南红食品有限公司(原黔南联达食品有限公司)先后于1997年3月28日,1998年4月22日,向独山县农发行借款140万元和120万元后(均于1999年3月31日到期,后该债权转让给予了被申请人银行),却没有依约偿还分文借款。

1998年12月30日,该借款人公司又向被申请人银行借款50万元(于2001年12月30日到期);1999年3月30日,该借款人公司再向被申请人银行借款190万元(于2002年3月30日到期),此二笔贷款合计240万元。随后,1999年12月1日,黔南州林业局干部周XX假冒借款人公司的法定代表人,与被申请人银行联手,故意向申请人公司隐瞒借款人没有偿还分文贷款,资信严重不良的事实,诱导申请人公司与被申请人银行和借款人公司签订了《抵押担保借款合同》,三方约定该抵押担保的方式为连带责任担保方式,其抵押期限至2003年3月30日止。仅过了半年左右,申请人公司发现借款人公司存在超范围违规使用贷款资金的行为,就及时向被申请人银行反映情况,并向贵州省独山县公安局举报,要求纠正其错误行为,尽快收回已贷出款项,立即取消申请人公司所作的贷款担保事项。然而,被申请人银行在追回部分资金后,不再处理善后事宜。

在申请人公司担保的240万元贷款于2002年3月30日到期后,被申请人银行于2003年12月18日、2007年6月8日向借款人公司经理陈XX送达了《债务逾期催收通知书》。另外,被申请人银行明知借款人公司因经营不善而倒闭,没有留守人员且已外租生产和办公场所等情况下,又在没有告知借款人公司任何人,也没有邀请有关基层组织代表到场见证的情况下,于2002年9月27日、2005年6月16日、2009年5月13日以公证留置送达的名义,处理了《债务逾期催收通知书》的送达事宜。

其间,被申请人银行的委托代理人只是在2005年6月16日,到过申请人公司董事长陈XX的住处(并非办公场所),其在遭到该董事长拒绝签字后,也是在没有邀请有关基层组织代表等任何人到场见证的情况下,再以保全送达行为的方式处理了此事。此外,被申请人银行再无其他追讨贷款的任何表示。

那么,从上述事实中可以清楚地看出:

一、二审法院在认定事实上存在的错误有:

一审庭审时,双方均已认可确有追回借款人擅自汇到他人帐户20万元的事实,此事有借款人公司的财务收支凭证予以印证,可一、二审判决没有减除申请人公司担保的借款数额。

二、二审法院在适用法律方面的错误有:

1、留置送达是指在受送达人拒绝接收诉讼或法律文书的情况下,通过见证人见证,把诉讼或法律文书留置在受送达人住所的送达方式。目前,我国法律对平等地位的民事当事人之间的留置送达并没有具体规定。《民事诉讼法》第79条仅规定了法院可以留置送达,并没有规定银行或其他组织可以留置送达,故即使送达公证无任何瑕疵,也不能起到中断诉讼时效的作用。何况,按照诉讼时效中断的定义,“必须债务人知悉或者应当知悉才中断”。  〈民事诉讼法》第78条和最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第81条均规定送达应当由法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或盖章。《民事诉讼法》第七十九条规定,适用留置送达必须受送达人或者他的同住成年家属有拒绝接收送达文书的行为,需邀请有关基层组织或所在单位的代表到场见证,将诉讼或法律文书留置送达人的住所,送达人、见证人须在送达回执上签名或盖章。送达人只有按照上述规定的程序和方式,真正完成了“签收或盖章”的送达,送达才符合法律规定;反之,如果没有按照上述规定的程序和方式送达,则是送达无效或送达违法。

被申请人银行于2002年9月27日、2005年6月16日、2009年5月13日,以所谓“公证留置送达”给借款人公司的名义,以及在2005年6月16日,再对申请人公司以保全送达行为的名义,处理了《债务逾期催收通知书》的送达事宜等行为,显然,此举没有法律效力,不能起到中断诉讼时效的作用。

然而,二审法院却凭空认定被申请人银行的“公证留置送达”行为有效,并确认了重复中断诉讼时效的效果。应当说,二审法院适用法律明显错误。

2、既然在全部贷款的还款期内和2年诉讼时效期间,被申请人银行从未向借款人公司和申请人公司提出还款要求,那么,根据《物权法》第一百七十六条:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权”;第一百七十八条:“担保法与本法的规定不一致的,适用本法”;第二百零二条 :“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护”;《担保法》第二十六条:“连带责任保证的保证人。。。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任”;[最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释]第三十一条:“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”;第三十六条:“连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断”等规定,申请人公司应免除保证责任。

同时,借款人公司在被申请人银行超过还款期和2年诉讼时效期间后,所送达的《债务逾期催收通知书》上签字的行为,改变了还款期限,只能视为借贷双方对原债务的重新确认,被申请人不能以此延长申请人的担保期限和责任,不能单方约束申请人。那么,按照《担保法》第二十四条规定:“债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。”以及《最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》法释[2004] 4号:根据《担保法》的规定,保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的,保证责任消灭。保证责任消灭后,债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务,保证人在催款通知书上签字的,人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。申请公司不再承担担保责任。

可是,二审法院却认定可以由借贷双方自行协商,以中断诉讼时效的方式,延长申请人的担保期限及责任,并引用了最高人民法院(关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定)第十条、(关于适用若干问题的解释)第十二条的规定,此举明显适用法律错误

三、在贵州省瓮安县国土局、房产局出具的证明中,印证了申请人公司的抵押物(瓮初房字第33002487, 瓮初房字第33002488,瓮初房字第33002489)不明。而且,由于被申请人银行怠于行使权利,该抵押物早已灭失,也没有替代物。

综上所述,申请人公司认为:被申请人银行明知借款人公司资金信能力差,却隐瞒事实,故意和借款人公司串通一气,将全部贷款发放给了借款人公司后,又骗取了申请人公司的担保,且不顾及申请人公司提出的取消担保事项的合理要求,并在超过全部贷款的还款期内和2年诉讼时效期间的情况下,向申请人公司诉求担保债权,其行为不合法理。因此,望上级法院依法作出再审此案的决定,并在查明事实后,尽快作出支持申请人前述内容为盼!

此致

最高人民法院

 

 

 

                              申请人:瓮安县XXXX有限责任公司

                                                二0一一年十二月二日

 

 

附:

1、 贵州省高级人民法院作出的(2011)黔高民商终字第56号民事判决书一份;

2、 贵州西南红食品有限公司有关由中国农业银行独山县支行已经追回20万元贷款的财务凭证;

3、 贵州省瓮安县国土局、房产局有关瓮初房字第33002487, 瓮初房字第33002488,瓮初房字第33002489等房产没有登记资料的证明;4、贵州省瓮安县XXXX有限责任公司的营业执照、法人证明书,董事长身份证;

以上就是申请贷款担保纠纷案民事再审申请书完整的内容,希望能对大家有所帮助。

责任编辑:2345小编
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